卷二
最古老的学院　最古老的专业

每年九月，当众多新生气宇轩昂地踏入各大学法学院的时候，也许不是每一个人尽知，他们走进的是大学最古老的学院，即将开始研习的是最古老的专业。古老意味着什么呢？古老是令人敬仰的，“不敢高声语，恐惊天上人”；古老同时是沉甸甸的，使人倍感历史的厚重、传承的艰辛。触摸法学，如果你不想人类文明的经历那么快地逝去，这里就是它们的安身之处。

1　无法学便无大学

无论作为学院，还是作为专业，法学均发端于波伦亚大学。1988年9月18日，在波伦亚大学建校900周年庆典之际（至今仍无确切的史料证明建校日期，大学自定的建校日为1088年6月12日），来自全球各地366所大学的校长们聚集一堂，他们认祖归宗，将这座欧洲最古老的大学——法学家格拉蒂安、哲学家彭波那齐、数学家卡瓦列里、医学家马尔皮杰、诗人但丁和塔索、天文学家哥白尼、解剖学家莫盖尼、无线电发明者马可尼等，曾先后求学或执教于此的大学——视为所有大学的母校。在这有着非凡历史意义的时刻，在波伦亚圣马乔雷广场，校长们共同签署了《欧洲大学宪章》（ The Magna Charta of European Universities ）。当时，北京大学王义遒副校长代表中国历史最长且最有声望的大学，广东五邑大学魏佐海副校长代表中国后起的大学，在《欧洲大学宪章》上签字。 之后，又有400所大学的校长相继表示赞同这个对大学发展有着深远影响的文件。

《欧洲大学宪章》的精义在于，人类的未来在很大程度上取决于文化、科学和技术的发展，而这种发展是在文化、知识和科研中心中促成的，“大学便名副其实地成为这样的中心”；要培养尽可能具有全面知识的人才，大学应打破学科的界限，实行跨学科和多学科的教育，促进人文科学和自然科学相结合；在继承其科研、职业教育、德育和智育这三项传统任务的同时，必须进行改革，以适应迅速变化的社会情势，迎接21世纪的挑战。

在这所世界所有大学的母校中，法学院又是其前身，可以说，无法学院便无波伦亚大学，无法学便无大学。11世纪70～90年代，在意大利波河平原东南部的波伦亚，一些研习法律的教师和学生自发组织起来，成立了一所主要讲授和研究古代罗马法和教会法的学校，当时人们亦称其为“法律学校”，这就是最初的波伦亚大学。1158年波伦亚大学法学院成立。

需求是创新之父。法律学校首创的原因是，在中世纪初，西欧古代的法律传统因外族的入侵而破坏殆尽，而入侵的各族各有法律传统，这使西欧的法律十分混乱，虽然之后形成了“普通法”体系，但发展中的工商业、变化中的商品、信贷和财产转移关系，正在广泛兴起的行会、商会和自治城市，迫切要求一个完善的法律体系和大量的法律工作者。当时以东罗马帝国皇帝尤士丁尼编纂的《民法大全》为主的罗马法、以波伦亚的僧侣革拉在1142年编纂的《教会法会集》为主的教会法并立，司法由世俗法庭和教会法庭分别掌管。于是，法学也就分为罗马法和教会法两个系统。

波伦亚大学起源于研习罗马法和教会法的学生组织。欧洲“大学”（University）原意是组织起来的团体，后逐渐发展为专指由从事学习、教学和研究的人组织起来的团体。波伦亚所在的伦巴德地区是西欧和东方贸易的通道，有着发达的工商业和大批的自治城市，有利于学术研究。一时间，欧洲各地的学生纷纷前来求学。但是，维护本地人利益的行会规章和法律对外来学生极为不利，学生在房租和学费上受到敲诈。于是，学生们形成了自己的团体，并制定规章，由学生考核教师的水平，规定奖金和授课时间，一节课不能吸引5个学生的教师将被解雇。13世纪初波伦亚大学已有五千余名学生，1316年增设了医学，1360年又增设了神学，成为意大利、法国南部、西班牙、葡萄牙等地大学的榜样。

当时，大学的教学活动是闭门自修，学生一般在13岁～16岁入大学，住在固定的宿舍中，早上五六点钟起床，在食堂就餐，参加礼拜，按时上课，闭门自修，只有在一定时间内才可离开学院外出。有教士身份的学生和教师被要求独身不婚，一些贫困学生也被允许通过乞讨来维持学习。

后来，大学的教学活动从散乱逐步走向系统化，最初的二三年，是以教师讲解为主，每次课长达3小时，每月有一到两次课。学生在毕业前，通常要进行两次考试，学生必须在修业年限届满后才有资格参加考试，习民法的为8年，习教会法的为6年，医学和其他选修科目（如艺术等）均为4年。两次考试一为“学位考试”（licentia），另一为教授甄试（conventatio），这个考试相当于教师资格评定。只有通过学位考试的人才能继续参加教授甄试。考试大都在教会里举行，成绩公开发布，由教授团的代表，即主考官（Promoteur）宣布合格名单，并赠与合格者一些书籍和一顶无檐帽，作为荣誉的象征。原先大学要求穿戴教士袍服，由于有不同的学位，因而产生了各种样式，授予学位也发展成隆重的穿袍、奏乐、游行和宴会形式。

中世纪的学位本来的意思是任教执照，大学毕业，考试合格，可获“硕士”“博士”“教授”学位。硕士、博士和教授“意味着同一件事——教师资格”。获得学位意味着加入教师同业行会，并且可以教授你所学过的科目。这几个学位起初并没有高低之别，后来，“硕士”逐渐只用于低级学院的成员，“博士”“教授”则用于医学、法学、神学三个高级学院的成员。而“学士”最初并不是正式学位，只是表示学生已经取得学位候选人的资格，后来才成为一种低于硕士水平的独立的学位。

学生们在大学里学什么呢？

人文学科是他们基本的学习科目，它包括“古代七艺”，后来又增加了亚里士多德、托勒密、西塞罗等人的著作。“古代七艺”指文法、修辞、逻辑、算术、几何、天文、音乐七门学问。 逻辑学和哲学后成为人文学科的高级课程。对于研习神法、民法和教会法的学生，除了要学习人文学科的基础科目外，还需要长时间地学习法学专业，有的长达16年之久。对这些学科结业的学生一般授予博士学位，获得博士学衔的人，同时便有资格担任教师、法官、律师、公证人。

在波伦亚大学及稍后的巴黎大学（1261年）和牛津大学（1168年） 的带领下，大学犹如雨后春笋，争相破土。到15世纪末，整个西欧建立了近80所大学，其中意大利20所，法国18所，英国2所，苏格兰3所，西班牙13所，葡萄牙1所，德意志神圣罗马帝国境内（包括尼德兰、捷克和瑞士）16所，匈牙利3所，波兰、丹麦和瑞典各1所。这些大学成为近代高等教育的先驱，在世界文化史上发出熠熠光彩。

2　再老也有根

久经海上风浪，惯于浪迹天涯，

海伦，你那艳丽的面容，你那紫蓝的秀发，

你那仙女般的风采令我深信：

光荣属于希腊，伟大属于罗马。

19世纪美国诗人、小说家和文学评论家爱伦·坡在《致海伦》 中如是吟唱。的确，仅仅三个名字就足以让希腊人感到无上荣光：苏格拉底，柏拉图，亚里士多德。古代希腊是西方文明的摇篮，所以黑格尔说：“一提到希腊这个名字，在有教养的欧洲人心中，尤其在我们德国人心中，自然会引起一种家园之感。”但法学却不然：古希腊各城邦国没有正规的法学教育和训练，也没有出现法律职业阶层。古希腊实行的是大众化司法，“人人皆可为法官”，司法不需要由专门的法律职业人来维持。例如在雅典，除了长老会的元老们可以行使审判权之外，由随机挑选的民众组成的临时陪审团也可以行使审判权，“民主”是判决的重要方式。一个很好的例证就是“苏格拉底之死”。

苏格拉底之死

苏格拉底是当时最负盛名的哲学家，民众大会以281票对220票的结果，判处苏格拉底死刑，课予他的罪名是“不敬神”和“蛊惑青年”。

为何“民主”会处死“智慧”？这可用两千多年后法国人塞奇·莫斯科维奇在《群氓的时代》里的文字来解释：“一个群体或者一群民众就是摆脱了束缚的社会动物。道德的禁忌松弛了。人与人之间的差别消失了。人们通常都在暴力行为中表达他们的梦想、他们的情感，以及所有的英雄主义、野蛮残暴、稀奇古怪和自我牺牲。一个骚动的、情绪高昂的群体，这些就是人群的真正特点。它也是一股盲目的不可控制的力量，能够移山倒海，克服任何障碍，甚至摧毁人类几个世纪所积累的成就。”所谓民主的多数的暴政就源于此。

而罗马自诞生之初起，就充满了征服与掠夺、权利与变革，其间武力与法律为两利器，于是，德国著名法学家耶林（Rudolf von Jhering，1818—1892）在其《罗马法精神》一书中说：罗马帝国曾三次征服世界：第一次以武力，第二次以宗教，第三次以法律。武力因罗马帝国的灭亡而消失，宗教随着人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响，唯有以法律征服世界是最为持久的征服。

西方正规的、学院式的法学教育和训练始于古罗马。自罗马颁布了著名的《十二铜表法》（公元前451年，是保存至今的最早的成文法）后，罗马法律教育也应运而生。公元前3世纪前后，社会上出现了一些法学家，他们公开招收学生，传道授业。接着，私人创办的法律学校也零星出现，第一个被奥古斯都皇帝授予法律解答权的法学家萨宾（Sabinius）创办了最早的私人法律学校。至公元前2世纪末，首都罗马及各行省都出现了私立法律学校。大约在帝国后期，公立法律学校出现，其中最为著名的是罗马法律学校和贝鲁特法律学校。公元425年，狄奥多西二世在君士坦丁堡创设了世界历史上第一所法律大学，罗马的法学教育达到其鼎盛时代。

罗马的法学教育一开始属于在家庭中进行的贵族教育的一部分，习法是贵族的一种修养，上层人都以学法为荣，以不懂法为耻。西塞罗曾说，就像小孩学诗一样，他儿时学过《十二铜表法》。之后，法学教育逐渐向平民阶层扩散，并在学校中进行。学校的英文school这个词源于希腊文“Scholé”，意为“休闲”（leisure），指只有有闲才能自由地追求知识。但后来无论是在何种学校中进行的教育，法学教育都以培养法律人才为目的。私人法律学校旨在培养贵族中的年轻人，让他们能在行政和法律职业方面谋得一个职位。在公立法律学校一统天下后，公民充任司法官吏必须受过专门的高等法律教育；申请律师及法官职务的人，必须接受5年以上的法律教育。相比希腊的教育，罗马的法学教育少了一些思辨和理性，而多了一些职业化倾向，但仍受亚里士多德自由教育思想的影响。西塞罗等人认为教育的最高目的是培养雄辩家，而要成为一个雄辩家就必须具有广博的知识。他主张：一个雄辩家应该学习的科目十分广泛，如文法、修辞、算术、几何、天文、音乐、政治、军事、哲学等。法律学校学生的平均年龄在20岁～25岁，在上法律学校之前，通常已经受过文法学校和修辞学校的教育，法律教育培养的是具有博雅基础的法律职业专才。下面是古罗马喜谈法律的人们常做的一道数学题。

遗产应怎样分配

一位寡妇要把她丈夫遗留下来的3 500元遗产同她即将生产的孩子一起分配。生的如果是儿子，按照罗马的法律，做母亲的应分得儿子份额的一半；生的如果是女儿，就应分得女儿份额的两倍。可是事情却是：她生了一对双胞胎——一男一女。那么，遗产应怎样分配才符合法律呢？

法律教育的兴起造就了一个职业法学家阶层，法学家的活动分为编撰、办案、答复和著述，其中最多的是答复和著述。他们解答问题的共同原则是：凡依旧法解决问题有失公平时，就从旧法的基本原则中推演新的具体办法加以解决。从公元前3世纪到公元6世纪，罗马共有118名法学家，其中最为著名的有盖尤斯（Gaius，约130—约180）、帕比尼安（Papinianus，约150—212）、保罗（Paulus，？—约222）、乌尔比安（Ulpianus，？—228）和莫迪斯汀（Modestinus，？—244）五大法学家。

公元426年西罗马皇帝瓦伦丁尼安三世与东罗马皇帝狄奥多西二世颁布《引证法》，给予这五名法学家的著述以法律效力，许可在法庭上引用它们。根据《引证法》，凡法律未有明文规定者，依此五大法学家的观点定夺；五名法学家的观点有分歧时，依多数法学家的观点；观点相持不下时，以帕比尼安的为准。而盖尤斯一生著述颇丰，尤以《法学阶梯》（教科书的通名）蜚声法坛。该书语句精练，分析精辟，深入浅出，简略得当，长期被用作法科学生的课本。公元6世纪，尤士丁尼大帝颁布《国法大全》，其中包括他自编的《法学阶梯》和《学说汇纂》，《法学阶梯》以盖尤斯的为蓝本，但《学说汇纂》选乌尔比安的观点最多。

3　中国的法学教育

法学教育在西方古老，在中国也不年轻。但在中国古代，法学称为律学，因为从秦开始至清末，法称为律，如秦律、大清律例。对律的研究，主要是解释的学问，称作律学，因而法学教育是律学教育。但与西方法学教育相比，二者有明显区别，主要在于：西方法学教育是一种素质教育和独立的职业教育；中国律学教育只是儒学教育的一部分，无论是太学还是国子监，它们虽然在一定程度上亦是律学教育机构，但首先是儒学的教育机构。律学教育的内容多为儒家经典中的涉及法律部分，以刑律为主，以科举考试策问为主要形式。有的儒家更是反对专门研习法律，北宋司马光曾反对王安石设立律学教授、设“明法科”考选法官的变法主张，他认为，“礼之所去，刑之所取”，士大夫只需懂得儒家礼教自然就与法律暗合。律学教育自公元2世纪东汉末出现，至7世纪～12世纪唐宋两朝达到一个比较繁荣的阶段，而元代正式取消了官方的律学教育，一直到清末，律学教育被排除在国家正规的教育科目之外。

多读一年书，少读十年律

说的是在中国古代，儒家经义（“书”）不仅是制定法律的根据，还是断案指针，官吏当然应多读书，以便“引经决狱”。有例为证：

甲、乙双方相斗，乙抽刀刺甲，而甲之子丙举杖击乙，却误伤了自己的父亲。有人说丙犯了“殴父罪”，应当斩首。另有人从《春秋》中找到了例子：许国太子给有病的父亲喂药，事先自己没尝，父亲吃药后而亡。许太子因此犯了杀父罪，但他喂药是孝心的表现，未先尝药只是一种过失，并非存心害父，最后被赦免。据此，引经者认为：丙见人拔刀刺父，即挺杖相护，本不想伤害父亲。据《春秋》之义，此乃属于“君子原心”，应赦而不诛。

近代以后中国的法学教育是从西方传入的，带有强烈的模仿色彩，教师以留学生为主体；急功近利，充当政治变革的工具；缺少学术传统；各地发展不平衡，且时断时续。中国近代法律教育的序幕是由1862年设立的京师同文馆的丁韪良拉开的，法律教育的第一课程为国际法。1867年，美国传教士丁韪良（W.Matin，1827—1916）出任同文馆的国际法教师，讲授美国学者惠顿（Wheaton，1785—1848）的《万国公法》（Elements of International Law），该课程为同文馆学生第七年学习的必修课。从保留下来的光绪四年（1878年）的两道公法学试题来看，当时的水平不同一般：

遣使之权，自主之国皆有之，何以辨之？

此国遣使彼国，有拒而不接者，其故何也？

1895年甲午战争失败之后，中国先进的知识分子认识到，光有“船坚炮利”也不能救民族于危亡，政制不改，无济于事，遂首先起来呼吁开展法律教育，培养治国干才。康有为（1858—1927）在《上清帝第二书》《上清帝第六书》等中明确提出，应当“废八股，兴学校”，远法德国，近采日本，建立新式大学，开展包括法律在内的各门科学的教育。

在此大势下，1895年，天津海关道台盛宣怀创办了天津中西学堂，以哈佛大学、耶鲁大学为蓝本，由美国人丁家立任总教习。中西学堂的头等学堂分为法律、采矿冶金、土木工程和机械四科，修业4年，法律作为专业在中国近代高等教育中首次设置。继天津中西学堂之后，1896年建立的上海南洋公学、1898年建立的京师大学堂也开设了法律课程。1904年，清政府建立了中国有史以来的第一所法学教育专门机构——直隶法政学堂。随后，全国各地法政学堂纷纷设立，至1909年，全国共有法政学堂47所，学生逾万，法学教育空前兴盛。自此，法政学校的开办在近代中国一直长盛不衰，自1912年至1925年，法政学校即占全国学校数的40%左右，而学生数更是占全国学生数的60%左右，这还不包括大学法科。1932年至1949年间，法科学生数亦占全国学生总数的20%以上。法学再度成为显学。

颇值称道的是，在中国近代法学教育中，私立学校的贡献极为引人注目。在中国近代法制史上占有极重要地位的一群法学家，如王宠惠、吴经熊、盛振为、胡长清、孙晓楼等，皆或毕业于私立法学院，或执教于私立法学院。在各私立法学院中，以1912年的朝阳大学和1915年的东吴大学法学院最负盛名，并称“北朝阳，南东吴”，一时有“朝阳出法官，东吴出律师”的说法。朝阳大学的毕业生中，除少数从事教学和研究之外，几乎所有均供职于司法界，形成“无朝不成院”之势；而东吴大学法学院前18届毕业生中有半数从事律师职业。

东吴大学法学院

东吴大学是由美国基督教差会监理公会开办的教会大学，1900年11月在美国田纳西州取得执照，核准“文学、医学和神学系，以及可能被认为适宜的其他系科”，校名为“东吴大学校”（Soochow University），第一任校长是孙乐文（Rev.David L.Anderson，D.D.）。1915年，东吴大学在上海创设“东吴大学法学院”，又称“中华比较法律学院”，效仿美国法学院，招收的学生都要有大学学历，学院“办学的目标就是使他们完全掌握世界主要法律制度的基本原理。办学的重要目的是培养一代能为中国新的、更好的法律制度作出贡献的人才”。为了达到这一目的，法学院一并开设大陆法、英美法、中国法三个法系课程，突出“英美法”内容。在学习三个法系的基础课程时，学生可以作比较学习，使东吴大学的法学教育在当时饮誉海内外，培养出一大批现当代著名的法学专家，如王宠惠、吴经熊、倪征 、李浩培、潘汉典、杨铁樑等，因而东吴大学法学院也被誉为“最著名的法学院”。1952年全国院系调整时，东吴大学改名为“江苏师范学院”，其法学院并入华东政法学院。1951年东吴大学旅台同学会推动在我国台湾地区重建东吴大学，1969年恢复大学建制。如今，东吴大学已成为我国台湾地区的综合性大学，其法律系是我国台湾地区最好的法学院之一，排名第三。

新中国成立之后，由于对旧中国法律和法学理论的否定，我国现代法学教育基本上是从头开始，经历了曲折的发展过程，甚至在“文化大革命”十年间停滞不前。而自20世纪90年代起，又步入快速发展期。据教育部统计，2015年，全国共有627个法学本科专业学科点，法学专业在校生311 429人，知识产权专业在校生8 472人，监狱学专业在校生3 416人，未分入具体专业的法学类专业在校生4 601人。法学已成为一门无可争议的“显学”。

根据教育部学位中心发布的2017年全国第四轮学科评估，法学学科学校排名如下表所示 ：

4　法学教育模式

法学教育模式是指直至取得法官、检察官、律师等职业资格的整个法学教育过程的制度设置，法学教育的职业教育性质体现于法学教育模式。在中国，直至取得法律职业资格的法学教育过程为一个阶段：四年大学学习，属本科层次，以培养学生的法律素养为目的，主要是素质教育、专业教育，而非职业教育。在第四年第一学期可参加司法考试，通过者取得法律职业准入资格。随着人们对法学教育的职业性质认识之加深，正在探索一种大学专业学习＋职业实习的新法学教育模式，这可借鉴当代世界主要国家的法学教育模式，它们有：

4—1　美国　两个阶段：大学非法学学习4年＋大学法学学习3年

美国的法学教育位于本科之后，即在研究生层次上进行。它要求进入法学院的人必须先有一个非法律本科以上的学位，即文学士（B.A.）或理学士（B.S.）学位，然后经过严格的入学考试进入法学院。学习期限为3年。毕业后可以参加各州的律师资格考试。

4—2　英国　三个阶段：大学学习3年＋律师学院培训1年＋实习2年

法学院面向高中毕业生招收法律本科生，经过3年左右的大学学习后毕业，如果要从事法律职业，必须再念1年的法律职业培训课程，然后还要进行一到两年的专业实习，才可以取得职业资格，成为正式的法律工作者。

4—3　德国　两个阶段：大学学习4年＋职业预备期2年

学生在大学学习4年左右，之后参加第一次考试，它由大学考试和国家考试组成。学生通过考试后进入2年的职业预备期，在法院、检察院、律师事务所和政府部门实习。学生最后参加第二次国家考试，通过后便取得充任法官、检察官、律师的资格。

4—4　法国　两个阶段：大学学习4年＋法官学院培训2年半

学生经过4年大学学习之后，参加国家、地方团体或法律职业公会组织的考试，合格后，希望成为法官（含检察官）的学生，须通过国家统一组织的国家法官学院（ENM）入学考试，在国家法官学院接受为期2年半的法官基础教育（含实习）。成为律师前学生要研修1年半。

4—5　日本　三个阶段：大学学习6年＋司法研修＋实习1年半

大学学习由“法学部”和“法科大学院”承担。“法学部”的法学教育属4年本科层次，以培养学生的法律素养为目的。“法科大学院”的法学教育属硕士研究生层次，以法律职业教育为目的，学生由“法学部”毕业生和非“法学部”毕业生两部分组成，其比例为7:3，学制分别为2年和3年。大学学习之后参加司法考试，通过者要在日本司法研修所接受为期半年的作为“法曹”的法律实务教育，并在法院、检察院和律师事务所实习1年，成绩合格者才能取得执业资格。

4—6　韩国　两个阶段：大学学习4年＋司法研修2年（法学专门研究生院3年）

目前，韩国高等法学教育正处在新旧交替之中。原先的模式是学生在大学学习4年，之后参加国家考试，合格后进入司法研修院研修两年。2007年7月3日韩国国会通过了《法学专门研究生院法》，该法引进美国式法学教育模式，将法学教育确定为职业教育和本科后教育，从2009年起，实行非法律本科4年（占学生三分之一以上）或法律本科4年＋法学专门研究生院3年的新模式。

总结各主要国家的法学教育有三点共性：第一，法学教育基本上是职业教育，科学知识和人文素质或融入职业教育过程之中，或在法学教育之前完成；第二，法学教育由大学专业学习和职业培训及实习二至三部分组成，在后一两个阶段重在职业道德和职业技能训练；第三，法律实务界承担职业培训及指导实习任务，因此也是法学教育机构的组成部分。

宽容宽容者，不宽容不宽容者。

——阿图尔·考夫曼